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從“當當網奪章”事件談公司治理及控制權
發布時間:2020-04-28 15:24:33  閱讀次數:
摘要:北京當當科文電子商務有限公司,有5個股東,其中2個為自然人股東,俞渝持股64.2%,李國慶持股27.51%(俞渝、李國慶分別代持兩個孩子18.65%的股份)。公司法定代表人是俞渝,俞渝是經理和執行董事,公司不設董事會。4月24日李國慶召開臨時股東會罷免了俞渝的執行董事職務,并組成公司董事會,并擔任董事長、法人與總經理并撤銷俞渝的一切職務,4月26日,李國慶帶領四人搶奪公司47枚印章,同時張貼《告當當全體員工書》和《公告》。一、為什么要搶奪印章,而不是其他資產為什么要搶奪印章,而不是其他資產?因為對公司印章的爭奪,本質上是...

北京當當科文電子商務有限公司,有5個股東,其中2個為自然人股東,俞渝持股64.2%,李國慶持股27.51%(俞渝、李國慶分別代持兩個孩子18.65%的股份。公司法定代表人是俞渝,俞渝是經理和執行董事,公司不設董事會。4月24日李國慶召開臨時股東會罷免了俞渝的執行董事職務,組成公司董事會,并擔任董事長、法人與總經理并撤銷俞渝的一切職務,4月26日,李國慶帶領四人搶奪公司47枚印章,同時張貼《告當當全體員工書》和《公告》。

一、為什么要搶奪印章,而不是其他資產

為什么要搶奪印章,而不是其他資產?因為對公司印章的爭奪,本質上是爭奪公司的控制權,即公章+營業執照+法人=實際法律控制。

很多人都會誤認為公司的控制權屬于大股東,這種想法太過簡單。很多股東糾紛中,都是小股東(股權比例可能都不足10%)掌握著公司的公章、營業執照,擔任公司的法人代表,把大股東逼到“絕境”。掌握了公章的股東,能夠實質影響公司的經營。但只掌握公章仍然不等于直接掌握公司的控制權,公司的法定代表人可以憑借營業執照原件去掛失重刻公章,并立即通知客戶、采取訴訟手段。因此,如果股東想要實際法律控制公司,除了公章之外,還需要掌握公司的營業執照,并通過有效的股東會決議擔任公司法定代表人。

控制公司的關鍵在于哪一方擔任公司的法定代表人。顧名思義,法定代表人就是能夠對外代表公司意志的人。公司的營業執照、公章在公司章程沒有特別規定的情況下,應當由法定代表人來管理。同時,變更、掛失公章、營業執照,也只有法定代表人才能前往行政機關辦理。股東控制了公章、營業執照、法人,才算實際的法律控制。這也是李國慶在搶奪公章之后立即宣布,公司已經在2020年4月24日召開臨時股東會,罷免了俞渝的法定代表人職務,選舉李國慶本人接管公司的用意,且相應的決議和工商變更都離不開公司公章的加蓋。

二、4月24日股東會決議的效力問題

李國慶表示,4月24日當當召開股東會罷免了俞渝的執行董事職務,公司組成董事會,并作出新的任命。

(一)股東會議的召集程序

《公司法》第四十條規定:有限責任公司不設董事會的,股東會會議由執行董事召集和主持。董事會或者執行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的,由監事會或者不設監事會的公司的監事召集和主持;監事會或者監事不召集和主持的,代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。

本次當當網的臨時股東會議的程序是否合法?是否有向執行董事、監事提議召集并主持臨時股東會議?

(二)股東會的通知程序

根據《公司法》第四十一條的規定:召開股東會會議,應當于會議召開十五日前通知全體股東;但是,公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。本次股東會議有無履行合法的通知程序?

(三)股東會會議的表決

俞渝持有當當股權比例為64.2%,已經接近三分之二,如果章程沒有設置一票否決或全體協商一致的情況,當當怎么樣,一定程度上俞渝可以自己說了算。在俞渝正常參加股東會的情況下,根本不可能通過剝奪俞渝控制權的議案。如果俞渝未參會,是其自愿未參加還是沒有履行合法的召集程序導致其不能參加?

三、搶奪公章如何定性

《刑法》第二百八十條偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機關的公文、證件、印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利,并處罰金;情節嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金。

偽造公司、企業、事業單位、人民團體的印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利,并處罰金。

《刑法》第二百六十七條搶奪公私財物,數額較大的,或者多次搶奪的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產。攜帶兇器搶奪的,依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。

四、如何牢牢把握公司控制權

無論4月24日的李國慶主持的股東會決議有效與否,但其目的只有一個,那就是當當網的控制權。那么如何牢牢把握公司的控制權呢?對公司的控制權,最直接的就是控制股東會,也就是說,在股東會中誰的話語權大,那么誰就是控制人。最直接的表現就是股權比例。

如果你的股權比例達不到公司法規定的通用標準,那么,你可以通過在章程中另行約定表決比例即可。比如,你們公司章程約定,重大事項(具體哪些屬于重大事項,你們可以在章程中約定)需經代表五分之四以上表決權的股東同意,把三分之二改成五分之四,那么,一個持股20%的小股東就有了否決權。

如果一個人的股權不足以控制股東會,那么也可以曲線控制:

1、股權代持;把其他股東的股權拿過來由自己代持,自己在股東會行使表決權。需要注意,上市公司不可代持。

2、表決權委托;股權代持其他股東可能不會同意,那就退而求其次,開股東會時,讓其他股東把表決權委托給自己行使,可以簽永久或具體期限的委托協議。

3、一致行動人;與其他股東簽訂一致行動人協議,約定具體時間、具體事項的表決一致性,自己投什么票,他們就投什么票。

如果控制不了股東會,那就想辦法控制董事會。當經過多輪融資時,股權比例確實會被稀釋到很小,僅靠表決權不足以控制股東會,那么,可以尋求控制董事會,以便掌握公司的控制權。

控制董事會的辦法就是控制董事的提名權,也就是在跟投資人談判時,要談這一條,股權可以少,分紅可以少,但創始人要有公司的控制權,那么,董事會的董事提名權創始人可以多要幾個。一般來說,可以要求董事會董事二分之一以上的董事提名權,因為董事會議事是根據董事的人數進行表決的,超過二分之一即可通過。


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